07/12/08 Schemi

Alcuni schemi presentati a lezione, in occasione del corso di diritto processuale civile, tenuto nell'anno accademico 2008/2009, riferiti alla trattazione della parte generale, in particolare dei presupposti processuali...

Le difese della parte by Claudio Cecchella5
Presupposti relativi all'oggetto by Claudio Cecchella3
Gli interventi in giudizio by Claudio Cecchella4
3 by Claudio Cecchella
Presupposti relativi alla parte by Claudio Cecchella2
Tutele finali e processi by Claudio Cecchella

Presupposti relativi alla parte

LEGITTIMAZIONE AD AGIRE affermazione del diritto tutelato come proprio, si trae dalla domanda

eccezione (art. 81 c.p.c.):

a) legittimazione straordinaria regime:

litisconsorzio necessario con il legittimato ordinario

tutela indiretta di un interesse del legittimato straordinario

esempi: 2900 cc; 1705/2 cc

b) sostituzione processuale regime:

non c'è litisconsorzio del sostituito

normalmente non viene indirettamente tutelato un interesse del sostituto

esempi: 108, 109 e 111 cpc

INTERESSE AD AGIRE utilità della tutela come mezzo e come effetto per chi agisce in giudizio

come mezzo l'utilità non deve potere raggiungersi con un'attività di diritto sostanziale

esempi: il potere datoriale di licenziare e il potere della maggioranza dei soci di escludere un socio e la richiesta di tali atti al giudice.

come effetto nella tutela per accertamento: l'incertezza sulla esistenza del diritto

nella tutela per condanna: l'inadempimento al comportamento doveroso

nella tutela costitutiva: il conseguimento concreto di un effetto giuridico nuovo (caso della impugnativa del testamento con delazione ereditaria identica alle regole della successione legittima)

IL CONTRADDITTORIO è un presupposto processuale che è assicurato dalla forma degli atti e perciò

emerge sul piano normativo nella disciplina della difformità degli atti dallo schema formale della legge,

ovvero delle nullità formali.

Perciò le nullità vengono piegate al regime sostanziale della carenza dei presupposti processuali:

rilevabilità in ogni stato e grado anche d'ufficio

a) le forme dell'atto di citazione Indicazione parti, giudice, udienza, avvertimento delle decadenze, termine dilatorio per esigenze difensive (art. 163, 3° co., cpc)

e del ricorso,

il primo formato interamente dalla parte e direttoall'altra parte,

il secondo formato dalla parte e dal giudice (il decretoin calce che fissa l'udienza) ed è diretto a quest'ultimo

In caso di difformità: nullità ex art. 164, 1°, 2° e 3° co., cpc

Rilevabilità in ogni st. e gr: anche d'ufficio

Sanatoria ex tunc (retroattiva) per rinnovazione ordinata dal giudice

Sanatoria per costituzione del convenuto

b) le forme della notifica Artt. 137 ss. cpc

In caso di fifformità: nullità ex art. 291, 2° co, cpc.

Rilevabilità in ogni st. e gr., anche d'ufficio

Sanatoria ex tunc (retroattiva) per rinnovazione ordinata dal giudice

c) le comunicazione e notifiche degli atti che seguono quelli introduttivi al parti costituite: al rappresentante tecnico (artt. 134, 2° co. e 170, 1°co., cpc)

alle parti non costituite ovvero contumaci

mediante deposito dell'atto di parte in cancelleria (292, 2° co., cpc)

per gli altri atti neppure in questa forma (292, 3° co., cpc)

mediante notifica alla parte se si tratta di atto che contiene una domanda, un'iniziativa

per l'assunzione di un interrogatorio formale o un giuramento, il deposito di una scrittura

privata (art. 292, 1° co., cpc e sentenza Corte cost. n. 250/86).

LITISCONSORZIO NECESSARIO:

regime statico:

a) per ragioni sostanziali

Innanzi alla lacuna dell'art. 102, 2° co., cpc

è necessario ricorrere ad una interpretazione analogica

art. 784 cpc (nella divisione sono LN tutti i comproprietari)

art. 247 cc (nell'azione di disconoscimento della

paternità sono LN il padre, il figlio e la madre)

ratio: ogni qualvolta in rapporti unitari con pluralità

di parti o in rapporti inscindibili la domanda dell'attore

per essere accolta incide modificando o estinguendo un diritto

di un soggetto, questi è litisconsorte necessario.

es. di analogia all'art. 784 risoluzione del contratto di società

azione confessoria servitutis su fondo in comproprietà

es. di analogia all'art. 247: impugnative di provvedimenti amm o

atti di esercizio di un potere nel diritto privato (licenziamento per

riduzione personale, promozioni, costituzione di commissioni inter

sindacali) quando la rimozione del provvedimento o dell'atto incidono

sulla situazione di un terzo controinteressato.

b) per ragioni processuali

legittimazione straordinaria (es. 2900, 2° co., cc)

propter opportunitatem (es i creditori opponenti nella divisione

art. 784 cpc).

regime dinamico

rilevabile in ogni stato e grado (se rilevato in sede di

impugnazione conduce alla rimessione al giudice di primo grado,

art. 354 1° co. Cpc).

sanabile con la vocatio in ius con effetti retroattivi:

1) se non sanato in assoluto conduce ad una sentenza processuale;

2) se sanato in ritardo conduce all'applicazione del regime della

estinzione ex art. 307, 3° co., cpc con rilevabilità dell'effetto solo

ad iniziativa di parte (ultimo comma dell'art. cit.).

se non rilevato prima del giudicato:

1) tesi della inefficacia assoluta

2) tesi della efficacia della sentenza salvo diritto del litisc. Pretermesso

di impugnare con l'opposizione di terzo ex art. 404, 1° c o., cpc